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谈案说法

律师教你打官司(民间借贷篇)

日期:2022-12-10 来源:律政网 作者:律政人 阅读:30次 [字体: ] 背景色:        

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律师教你打官司(民间借贷篇)

近年来,民间借贷随着我国经济社会的不断发展日趋活跃,由此产生的纠纷也日益增多。审判实践中需正确厘清借贷当事人之间的法律关系,并妥善处理相关纠纷。

一、起诉前准备

1.收集有关证据主要包括债权凭证和支付凭证,具体来说,债权凭证是指借条、借款合同等证明借贷关系存在的书面凭据,支付凭证是指支付借款的银行转账凭证、银行流水、微信(支付宝)转账记录等凭据(注:必须持有证据原件)。

实践中,大多数小额借款案件并非都有书面的债权凭证或支付凭证,这时就要根据实际情况注意收集以下证据:

(1)没有书面债权凭证的,可以提取短信、微信聊天记录中关于商谈借款事情的聊天记录,也可以通过电话录音的形式确认借款金额。如存在对方有规律的支付利息记录,也可以作为对方确认借款事实并支付利息的证据使用。

(2)没有支付凭证的(这里主要指现金支付或者支付给借款人指定第三人的情况),关于现金支付的情况,如有借款日期前相应的取现记录,可以去银行打印这个取现记录,如借款时有在场人,可以在开庭时请他出庭作证;关于支付给第三人的情况,可以将第三人列为当事人参与诉讼以便查明案件事实,当然,如果存在对方确认收到款项或者确认指定第三人收款的聊天记录、录音等证据也可以不列第三人作为当事人参与诉讼。

2.准备起诉状

起诉状的撰写基本上确定了案件的诉讼方案(诉求、事实和理由),这对案件的成败起到至关重要的作用,如果有条件的话,建议尽量请律师代写。

如果自己写起诉状,这就需要了解起诉状的基本格式以及相应的诉讼技巧,虽然法院立案大厅或者网上都有起诉状模板,但是具体到个案来说,可能就不太实用。

写好一份起诉状应当注意以下几点:

(1)原被告的身份信息及联系方式应当写明。原告的身份信息自不必说,但很多原告只知道被告的名字,不能提供被告出生日期,身份证号,联系方式等信息,这样是无法立案的,因此在写诉状之前一定要搞清楚被告的身份信息,如果实在无法打听被告准确的身份证号,但一定要想办法搞清楚他的住址及联系方式。

(2)诉讼请求应当明确具体。具体到民间借贷案件来说,一是要写明要求返还借款本金的数额,二是要写明利息的计算方式。关于本金金额,还了多少,还欠多少,实事求是地主张,不必多说。而关于利息的计算方式,有以下几种情况:

①借贷双方没有约定利息,出借人主张支付利息的,人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明,出借人主张支付利息的,人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外,借贷双方对借贷利息约定不明,出借人主张利息的,人民法院应当结合民间借贷合同的内容,并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场报价利率等因素确定利息。

②出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的,人民法院应予支持,但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。“一年期贷款市场报价利率”,是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。

③借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。未约定逾期利率或者约定不明的,人民法院可以区分不同情况处理:既未约定借期内利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的,人民法院应予支持;约定了借期内利率但是未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。

④出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分,人民法院不予支持。

(3)事实和理由部分详略得当。注意几个表述重点,即什么时间借款、支付款项方式、利息如何约定、还本付息情况。注意一个中心,即以诉讼请求为中心,围绕诉讼请求来描述。至于法律依据,怕引用不准确的话,可以简单笼统地说根据《中华人民共和国民法典》等法律和司法解释的规定,被告应当如何如何即可。

二、立案

1. 立案所需的材料

签名捺印的《民事起诉状》原件(份数根据当事人人数提交,法院一份,对方当事人一份,自己保留一份,如对方有1名被告,则应提交法院共计2份,如有2名被告,则应提交法院共计3份,以此类推);

原告身份证复印件;

债权凭证(借条、借款合同等)、支付凭证(汇款凭证、银行流水等)复印件;

2. 案件受理后,法院立案庭会出具《受理案件通知书》,务必按通知书上载明的诉讼费金额在7天之内交纳诉讼费,否则按撤诉处理。

三、开庭

重点提醒:一定要带上所有证据原件,并且充分认识到证据的重要性,如需要证人出庭作证,应在开庭之前向承办法院提交《证人出庭作证申请书》。

法院判案依据的事实是法律事实,也就是证据证明的事实、当事人双方认可的事实,对于客观事实是什么,法院无从查明,因此不能想当然地认为你来起诉法院就要按照你的陈述保护你!

庭审时按照法官的指挥发言,回答法官提问,大致流程如下:

宣布开庭→查明当事人到庭情况、询问是否申请回避等事项→法庭调查(原告先陈述诉讼请求及其事实和理由→被告答辩→原告举证被告质证→被告举证原告质证)→法庭辩论(原被告双方围绕法庭总结的争议焦点发表辩论意见→最后陈述→休庭)。庭审要点:

1.关于举证

原告举证时应说明证据的内容和证明目的,比如借条,内容就是被告于某年某月某日向原告出具了借条,证明目的就是证明双方存在民间借贷关系;对自己不利的证据可以不举。

2.关于质证

质证就是对对方提交的证据发表意见,且应当围绕证据的合法性、真实性、关联性发表意见,所谓合法性,就是看证据的来源是否合法,形式是否合法,所谓真实性就是看证据本身是否客观真实,是否可能存在伪造,所谓关联性就是看证据和案件是否有关联,能不能证明待证事实。

3.关于法庭辩论

围绕法庭总结的争议焦点发表意见即可,一般来说都是关于借款本金应认定为多少,利率及利息起算日期应如何确定等,简要说明观点即可,无需长篇大论。

四、诉后工作

——主要是“拿到判决书后应该做什么”?

1、首先明确是不是上诉:民事案件判决有15天(裁定为10天)的上诉期,如果15天(裁定为10天)后双方均未上诉,则一审判决书生效;如果一方上诉了,那么就要开始准备二审。

2、其次看需不需要申请强制执行:如果赢了官司对方还是不给钱,此时就要考虑申请强制执行。

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